2014年3月28日，中國和德國政府在柏林簽署了新的避免雙重征稅和防止偷漏稅協(xié)定（以下稱“新協(xié)定”），預計新協(xié)定將于2015年1月1日正式生效。
總體來看，新協(xié)定基本與經(jīng)合組織稅收協(xié)定范本保持一致。與1986年中德稅收協(xié)定相比，新協(xié)定對股息及特許權(quán)使用費提供了更為優(yōu)惠的預提所得稅率，進一步明確了常設(shè)機構(gòu)的判定標準，并對部分財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的征稅權(quán)進行了重新劃分。同時，在國際社會間反避稅力度進一步加大的形勢下，新協(xié)定中也加入了相應的反避稅條款以防止濫用稅收協(xié)定的行為。 更為明確的常設(shè)機構(gòu)判定標準
新協(xié)定將建筑工地，建筑、裝配或安裝工程，或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動等構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的標準從6個月延長至12個月。對于服務(wù)型常設(shè)機構(gòu)判定標準，新協(xié)定將原規(guī)定的6個月修改為更為準確的183天。同時，新協(xié)定進一步明確了代理人構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的判定標準，并在協(xié)定條款中列明若“代理人的活動全部或幾乎全部代表某企業(yè)，且該企業(yè)和代理人之間的商業(yè)和財務(wù)關(guān)系不同于非關(guān)聯(lián)企業(yè)之間應有的關(guān)系，則該代理人不應被認為是具有獨立地位的代理人”。 更為優(yōu)惠的預提所得稅率
新協(xié)定規(guī)定，在受益所有人是公司（合伙企業(yè)除外），并直接擁有支付股息的公司至少25%資本的情況下，來源國征收的預提所得稅不應超過股息總額的5%，在其他情況下，不應超過股息總額的10%。可以看到，與舊協(xié)定中規(guī)定的“一刀切”式的10%預提所得稅率相比，新協(xié)定降低了對小股東預提所得稅的稅率，不過考慮到中德都屬于采用境外所得稅額抵免制度的國家，這一變動對于跨境納稅人的整體稅負并不會造成太大影響。 此外，新協(xié)定將使用或有權(quán)使用工業(yè)、商業(yè)、科學設(shè)備所支付特許權(quán)使用費的預提所得稅率由舊協(xié)定中規(guī)定的10%降低至6%。如果相關(guān)租賃合同中包含有“包稅條款”，在適用新協(xié)定后有可能會對納稅人企業(yè)所得稅和流轉(zhuǎn)稅的納稅義務(wù)產(chǎn)生影響。 值得注意的是，根據(jù)新協(xié)定的規(guī)定，“如果據(jù)以支付股息的所得或收益由投資工具直接或間接從投資于第六條所規(guī)定的不動產(chǎn)所取得，在該投資工具按年度分配大部分上述所得或收益，且其來自于上述不動產(chǎn)的所得或收益免稅的情況下，不應超過股息總額的15%”。按照目前中國國內(nèi)法規(guī)定，股息的預提所得稅暫按10%稅率征收，因此雖然協(xié)定對該類所得的稅率定為15%，但該項新條款并不會對德國非居民企業(yè)在華的納稅義務(wù)產(chǎn)生影響。
新增反避稅條款
新協(xié)定第二十九條規(guī)定“如果進行某項交易或安排的主要目的是取得協(xié)定優(yōu)惠，但
該項優(yōu)惠的取得違背了本協(xié)定相關(guān)規(guī)定的目的和用意，則不能給予該項優(yōu)惠。”可以看到，近年來中國對外簽訂/更新的稅收協(xié)定中基本都加入了類似的反避稅條款。雖然在實踐中很少見到中國稅務(wù)當局直接援引稅收協(xié)定中的反避稅條款作為其執(zhí)法的依據(jù)，這些條款的具體適用范圍也尚需得到進一步明確，但這些反避稅條款無疑在國際法層面為中國稅務(wù)當局打擊濫用稅收協(xié)定行為以及更嚴格的審查稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇主體資格提供了一定的法律依據(jù)。 對財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得征稅權(quán)的重新劃分
新協(xié)定規(guī)定，一方居民轉(zhuǎn)讓其在締約國另一方居民公司的股份取得的收益，如果該居民在轉(zhuǎn)讓行為前的12個月內(nèi)，曾經(jīng)直接或間接擁有該公司至少25%的股份，可以在該締約國另一方征稅。換言之，若一方居民在另一方居民公司持有股份低于25%，則一方居民轉(zhuǎn)讓該股份的所得則僅需在其居民身份所在國納稅。 值得注意的是，新協(xié)定還加入了一條特別規(guī)定，若一方居民轉(zhuǎn)讓在被認可的證券交易所進行實質(zhì)和正規(guī)交易的另一方居民公司股票，并且轉(zhuǎn)讓的股票總額超過上市股票的3%，則另一方將有權(quán)對形成的所得納稅。近年來，如何對合格機構(gòu)投資者（QFII）在華買賣股票形成的資本利得進行征稅這一問題已日顯突出，從本次條款的修改中可以看到中國稅務(wù)機關(guān)正在嘗試通過稅收協(xié)定的作用解決這一問題。此外，類似的條款也在最近簽訂的新中國—比利時稅收協(xié)定以及中國—荷蘭稅收協(xié)定中出現(xiàn)。 近年來，中國政府陸續(xù)與英國、法國、比利時、荷蘭、瑞士、芬蘭等歐洲發(fā)達國家簽訂了新的稅收協(xié)定，總體來看，中國所使用的稅收協(xié)定正在逐漸向經(jīng)合組織范本靠攏，這也與中國由資本輸入國向資本輸出國轉(zhuǎn)型的趨勢相符。新稅收協(xié)定在提供更優(yōu)惠的納稅待遇的同時，也給納稅人帶來了一定的潛在風險。納稅人應認真了解新稅收協(xié)定內(nèi)容并積極關(guān)注其生效執(zhí)行的后續(xù)發(fā)展，在必要時，可向?qū)I(yè)人員咨詢。 華稅國際稅務(wù)部，成立于2006年，先后為殼牌、西門子、NEC、首鋼集團等國內(nèi)外數(shù)十家跨國企業(yè)提供過稅務(wù)咨詢、轉(zhuǎn)讓定價、反避稅調(diào)查等專業(yè)服務(wù)，團隊實務(wù)經(jīng)驗豐富。 |
